Лекции по «Теории государства и права»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

					ПИ
	ПИ		ОП		ПИ
					ПИ
	Система права
		Отрасли права и институты права
Общие (фундамен-тальные) отрасли права		Производные отрасли права		Комплекс-ные отрасли права		Отрасли международного права

 

Основные (фундаментальные) отрасли права имеют наиболее значительный по объему предмет правового регулирования и универсальный набор методов. Источник закрепления – закон (кодекс).

Отличие фундаментальных отраслей:

1. Предмет,
2. Метод,
3. Любой фундаментальной отрасли права корреспондируется кодифицированный правовой акт.

Комплексные отрасли сначала могут появляться как институты (воздушное право, лесное право, водное право, экологическое право, медицинское право)

Сначала формируются институты, затем в рамках отрасли образуются новые институты. Институты объединяются и формируются подотрасли.

Производные отрасли права: трудовое, семейное, земельное право.

Отрасли МП: международное гуманитарное право, международное космическое право, право международных организаций, право торгового мореплавания, ряд авторов относят МЧП.

 

 

 

Соотношение системы права и законодательства

 

Система права складывается благодаря развитию законодательства, как формы ее выражение.

1. Законодательство – форма выражения системы права.
2. Законодательство носит субъективный характер как результат правотворчества, система права складывается объективно.
3. Законодательство – совокупность источников права. Указ Президента 1993 г. «О классификаторе отраслей законодательства». Затем пришли к выводу, что понятие «отрасль законодательства» не может быть сформулирована, т.к. присутствует предметный фактор, а набор методов настолько широк, что в одном акте присутствуют различные методы, адекватные разным функциям права. Поэтому:
4. Законодательство – собрание источников права, первичный элемент системы права – норма права, затем институты права, отрасли, подотрасли.
5. Формирования и развитие системы права, появление отраслей права, институтов дают толчок появлению систематизированных, кодифицированных правовых актов. Кодифицированные правовые акты способствуют упорядочению внутри самой системы права.

Доказано, что принятые градации общественных отношений как в социологии, так и в юриспруденции на политические, экономические, социальные, идеологические, финансовые, коммуникационные, базисные и надстроечные, материальные и процессуальные, публичные и частные, международные и государственные не могут быть положены в основу самостоятельного предмета правового регулирования охраны в силу 2 фактов:

1. Самостоятельный предмет складывается за счет комбинации предметов. Кудрявцев, Топорнин: если мы ответим на вопрос, на что воздействует право, то мы можем узнать, какую функцию выполняет та или иная отрасль права.

Действие любой нормы самой по себе невозможно. Право изначально исторически формировалось уже в первых исторических актах сразу как совокупность правовых норм, охраняющих традиции, обычаи. Исторически первым в странах древности появились кодифицированные акты общего характера, содержащие обычаи. Любая норма воздействует на поведение участников лишь по стольку, поскольку она неразрывно связана с другими нормами и общим механизмом правового регулирования, поэтому нередко возникает иллюзия, что мы имеем дело с одной нормой. Нужно уметь вычленять. Какие отношения являются преобладающими в данной ситуации, потому что в реальных отношениях всегда имеет комбинация смежных отношений (налоговые, имущественные, финансовые, семейные, трудовые). Чтобы разрешить ситуацию, которая получила название «конкуренция правовых норм равной юридической силы, но разной принадлежности институциональной и отраслевой», необходимо, как указал ПП ВС РФ в 1997 г., осуществлять критику законодательства, вычленяя преобладающие отношения, применяя нормы, регламентирующие данные отношения в первую очередь.

2. Часть выделяемых общественных отношений (базисные, коммуникативные, надстроечные) правом вообще не регулируются и не охраняется. Например, процесс производства, организация производства, технология производства. В связи с этим могут быть случаи, когда сталкиваются отношения, одни из которых право регулируются, другие – нет.

ФЗ «О техническом регламенте».

Стадии производства:

1. Техническое задание.
2. Технический проект (эскизный проект, план-схемы).
3. Конструирование.
4. Разработка опытно-конструкторского образца.
5. Проведение испытаний (на прочность и на ресурс).
6. Разработка технологической документации.
7. Сам процесс производства (сначала пробная партия, затем серийное производство).

Для юриста важна качественная подготовка локальных актов: юрист занимается подготовкой приказов, регламентирующих все стадии производства.

Формирование содержания социально-правовых институтов зачастую играет важную роль в систематизации практики общественных отношений. Окончательные социально-правовые институты формируются тогда, когда соответствующие отношения становятся стабильными.

Учение о социальной, правовой институализации является фундаментальным.

Соотношение между системой права и законодательства.

1 тип соотношений: когда законодательство четко и последовательно отражает структуру системы права. Каждой отрасли соответствует кодифицированный правовой акт.

2 тип соотношения: когда законодательство частично отражает структуру системы права. Обособленному элементу отрасли соответствует нормативно-правовой акт, подотрасли и институты не имеют соответствующих обособленных актов.

3 тип соотношения: когда в период революционных преобразований приостанавливается действие законодательства, а новое законодательство как форма не родилось. В этой ситуации, получившей название плазменного состояния системы права, реализация затруднена, нарушается преемственность, нормы права остаются действующими в идеях и в практике. Идет разрушение системы права, это особенно опасно  в период проведения реформ.

В большинстве европейских стран реформирование государственных институтов прямо защищается законодательством.

 

 

 

 

Правовое конструирование

 

Существуют 2 основные модели эволюции правовой материи:

1. Формируются сначала правовые идеи на уровне предложений, инициатив, затем эти идеи претворяются в нормы, а те, в свою очередь, трансформируются в поведение участников отношений.

 

Принцип		Норма / Нормы		Модель поведения		Юридически значимый результат

 

Принцип – воплощение идеи.

Только в нормах права закрепляются модели возможного, должного и запрещенного поведения. Из норм эти модели на уровне субъективного сознания воплощаются в модели поведения.

Конформисты: признание социальной цели полезным. Если субъект считает цели правомерного поведения полезными, а также способы достижения этих целей, то он ведет себя заодно с другими (правомерно).

Юридически значимый результат: такой путь типичен для рациональных правовых систем. Обширное законодательство, высокая степень урегулированности отношений, система права носит адаптивный характер, т.к. готова к различным внешним возмущениям (воздействиям). Для романской, германской правовых систем характерен рациональный тип.

В сфере регулирования этот путь не совсем эффективен. Более эффективен в сфере охраны, в охранительных отношениях.

2. Традиционные правовые системы (страны общего права – первая очередь, страны обычного права (Ближний Восток, Африка) – во вторую очередь).

Сначала формируется общественное отношение, явления-случаи. Постепенно в силу многократного повторения явления-случаи развиваются в социальные институты, приобретают стабильность, при необходимости в дальнейшем опосредуются нормой.

Нередко эти нормы не регулируют прямо отношения, а воздействуют на них опосредованно.

Страны общего права: разрешено все, что прямо не запрещено.

В РФ предпочтительно сочетать эти две модели, по этому пути сейчас в нашей стране пытаются двигаться субъекты правотворчества.

Порой невозможно сразу обнаружить логику каких-либо отношений. Например, если взять явления, случаи, которые оставались явлениями, случаи и были не нужны, т.к. были институты. Предпринималось все, чтобы нежелательные явления-случаи не превращались в явления-институты. Например, спекуляция оставалась явлением-случаем, исторически во всех странах была запрещена мелкая спекуляция. Бродяжничество и тунеядство – правонарушение. Приняли новый кодекс. Негативные явления-случаи превратились в социальные институты (наркомания).

Ипотека – самое злое проявление рынка. Мишель Кондесю: «Рынки безжалостны, они раздавят всех, кто к ним не сможет приспособиться».

Лизинг – средство паразитирования. В СССР: ростресттехника.

Правовое конструирование помогает развивать право по рациональным и иррациональным путям. Сейчас имеют место иррациональные пути: платная медицина и образование.

Рациональные правовые институты по своему содержанию рассчитаны на долгосрочную стратегию социально-экономического и политического развития. Наиболее рельефно они представлены в кодифицированных правовых актах. Изменения при рациональном типе развития права в законодательстве вносятся с таким расчетом, чтобы общество и государство имели достаточный переходный период для сознательного и безболезненного перехода на новые стандарты.

Комплексное изменение: создание полиции – иррациональный путь.

Иррациональный метод – создание правовых конструкций при вмешательстве государственных органов, не имеющих стратегии, при этом игнорируются общенаучные, юридические рекомендации, связанные с особенностями поведения на этапе перехода от одного общественного строя к другому. Как следствие: явления-случая становятся явлениями-институтами, социальные институты становятся правовыми и наоборот.

Последствия возобладание иррационального типа права и государства – это формирование иррационального сознания со всеми деформациями (нигилизм, идеализм), снижение качества правовой культуры на фоне распространения субкультуры, профессиональные деформации.

Средство профилактики - правовой эксперимент.

Сдерживающие факторы для иррационального правового развития:

1. Связи между конституционным правом и остальными частями права. Связи материального и процессуального права.
2. Расширение сферы процедурной регламентации. Процесс и процедуры сдерживают деструктивное развитие права.
3. Связи между отраслями и нормами публичного и частного права.
4. Связи между охранительными и регулятивными нормами.

Тенденции в современной системе права Российской Федерации.

1. Идет процесс интенсивного накопления нормативного материала и распределение его по структурным блокам: институтам и отраслям, которые становятся все более унифицированными по объему, структуре и содержанию. Данный процесс включает в себя образование новых институтов в рамках сложившихся отраслей, субинститутов внутри сложившихся институтов.

Институты по мере развития могут преобразовываться в отрасли.

2. Отношения в обществе становятся сложными, переплетаются между собой, что ведет к образованию новых предметов правового регулирования и охраны смежных с уже сложившимися и формированием комплексных институтов. Во много втора тенденция – следствие иррационального пути развития российского права.
3. Развитие системы права в направлении временных автономных связей и образований.