Правовые проблемы финансирования под уступку денежного требования

_#

уступку   денежного   требования,   заключенный   между   клиентом   и

финансовым  агентом, в соответствии с которым  клиент уступает финансовому агенту свое денежное требование к должнику. Таким образом, вступая в правоотношения в рамках финансирования под уступку денежного требования, клиент и финансовый агент затрагивают права третьего лица, должника, непосредственно не участвующего в

 

67

договоре¹²¹. Как справедливо утверждают некоторые исследователи, «в результате совершения договора финансирования под уступку денежного требования возникает две группы обязательств: внутренние и внешние. Внутренние обязательства возникают между сторонами договора, финансовым агентом и клиентом... Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником клиента по заключенному между ними договору"¹²².

Таким образом, особенностью договора финансирования является то, что его заключение предполагает наличие другого договора (договора поставки). Финансовый агент берет на себя права клиента в уступленном договоре. Юридическое требование финансового агента предполагает договорную обусловленность. Наличие другого договора, договора поставки, является неотъемлемым условием заключения договора финансирования.

 Денежное требование, уступаемое клиентом финансовому агенту по договору финансирования представляет собой право требовать денежные средства от должника, возникающее из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг должнику. Требование, уступаемое финансовому агенту для целей финансирования, всегда является денежным, основано на договоре клиента и должника, может носить предпринимательский либо потребительский характер, является недокументированным, то есть не подтвержденным ценной бумагой.

 Согласно российскому законодательству в договоре финансирования может быть предусмотрено, что предметом уступки

¹²¹ Третье лицо - это тот, кто не относится к числу контрагентов, оказывается в юридически значимой 
связи с одним из них либо с обоими. (Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. Общие 
положения. - М, 1997. - С. 290)

¹²² Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. - М., 
2000.-С. 248-249

 

68

может быть не одно, а  несколько требований . Кроме того, предметом уступки может быть часть денежного требования клиента к должнику, то есть частичное денежное требование.

Договором финансирования может быть предусмотрено, что предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). По нашему мнению, существующее денежное требование - это денежное требование, основанное на обязательстве с наступившим сроком исполнения, а будущее денежное требование - это денежное требование, основанное на обязательстве, срок исполнения которого еще не наступил, а также на обязательстве, которого еще нет на момент уступки, но оно возникнет в будущем. При этом будущее денежное требование, основанное на договоре, еще не заключенном к моменту уступки может быть уступлено финансовому агенту как способ обеспечения возврата выданных клиенту финансовым агентом заемных средств.

Будущее денежное требование - это право, которое возникнет в будущем. То есть должны быть определенные основания утверждать, что оно возникнет.

При уступке  будущего денежного требования оно  считается перешедшим к финансовому агенту, после того как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренного договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления   уступки   денежного   требования   в   этих   случаях   не

¹²³ Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации части второй (постатейный) / под ред. О.Н. Садикова. 4-е издание. - Москва. 2003. - С. 457

 

69

требуется¹²⁴. Таким образом, заключая договор финансирования. Предусматривающий уступку будущих требований финансовому агенту, нет необходимости оформлять уступку права требования каждый раз при возникновении права на получение с должника денежных средств. Достаточно одного заключенного договора финансирования.

Однако не все денежные требования могут быть уступлены, а лишь те, которые могут быть идентифицированы, то есть как-то вычленены из других подобных денежных требований. Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом, таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее, чем в момент его возникновения¹²⁵. Российское законодательство не содержит четких правил идентификации уступаемого денежного требования. Следовательно, способы его идентификации могут быть различными. В исследованиях отмечается, что, судя по имеющейся норме, важно, "чтобы в момент возникновения каждого последующего права требования, оно могло быть идентифицировано как переданное по договору о финансировании"¹²⁶. У клиента может быть много денежных требований. Если он уступает часть из них финансовому агенту, то не должно быть сомнений, что это, а не какое-либо другое требование уступается.

При формулировании денежного требования можно указывать  его реквизиты (договор, на котором оно основано, стороны договора, сумма требования и т.д.) В договоре между финансовым агентом и клиентом денежные требования могут быть идентифицированы по группам товаров (то есть все договоры клиента, предметом которых является

¹²⁴ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 826 ч. 2

¹²⁵ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 826

¹²⁶ Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. - М., 2000. 
- С. 252

 

70

указанный вид  товаров), отраслям продаж (то есть, к  примеру, все пищевые товары, все  товары легкой промышленности), по кругу покупателей (все договоры клиента с таким-то покупателем, либо с покупателями в такой-то стране). Могут быть установлены и другие способы идентификации денежных требований. Главное, чтобы в момент возникновения денежного требования было понятно, что именно это денежное требование уступлено финансовому агенту, то есть денежное требование должно отличаться от аналогичных требований, не являющихся предметом уступки.

По нашему мнению, идентификация денежного  требования имеет важные правовые последствия. В частности, как справедливо отмечается в исследованиях, "возможность идентифицировать денежное требование позволяет также избежать, а при необходимости установить факт повторной переуступки одного и того же требования другому лицу"¹²⁷.

Основной  договор зачастую содержит условия  обеспечения  исполнения обязательств должником (неустойка, поручительство, банковская гарантия и другие). При заключении договора финансирования под уступку денежного требования в предмет этого договора вместе с правом требовать денежные средства от должника по основному договору могут входить и права по обеспечительным обязательствам, т.е. право требовать от должника уплаты дополнительных денежных средств в соответствии с обеспечительным обязательством, в случае нарушения основного договора. Кроме того, при уступке основного обязательства клиента финансовому агенту переходят и обеспечительные права, не имеющие денежного характера (например, залог, удержание имущества должника и другие), если иное не вытекает из договора финансирования и характера этих прав.

¹²⁷ С.А. Орехов, В.В. Афонин, СВ. Леонтьев. Факторинг. Управление корпоративными финансами / Учебное пособие. - М. 2001. - С. 62

 

71

Согласно  российской коммерческой практике в  предмет договора финансирования под уступку денежного требования могут входить дополнительные услуги. Обязательства финансового агента по договору могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежным требованием, являющимся предметов уступки. В исследованиях отмечается, что на практике такими обязательствами могут быть: «бухгалтерский учет, сбор дебиторской задолженности, защита от неуплаты суммы долга дебиторами, оказание помощи поставщику в сборе информации о финансовом состоянии рынка, напоминание поставщикам о сроках оплаты задолженности, сортировка товара поставщика, складирование, экспедиционная деятельность, юридические услуги, страхование товара поставщика, помощь в найме

128

агентов, например, таможенных, реклама товаров поставщика» , а также другие услуги. Оказание услуг для клиента не обязательно  должно входить в предмет договора финансирования. Эти обязательства являются факультативными. Однако при включении каких-либо из них в договор, они становятся обязательными для финансового агента.

У каждой из сторон основного  договора может быть не одно, а несколько обязательств. Поскольку договор и обязательство - не одно и тоже, перемена лица в обязательстве означает не замену стороны в основном договоре при уступке требования, а появление на активной стороне в конкретном правоотношении другого лица, у которого появляется право требовать. В рамках одного договора может быть  несколько правоотношений. У финансового агента появляется только право требовать. Он не становится стороной основного договора. Соответственно у него не появляются обязанности, которые имелись у клиента по отношению к должнику. К тому же зачастую, чтобы быть стороной основного договора необходимы специальные полномочия,

 

128 

С.А. Орехов, ВВ. Афонин, СВ. Леонтьев. Там же, - С. 16.

 

72

например, лицензия на право осуществления какой-либо деятельности. Такой лицензии у финансового агента может не быть. Таким образом, речь идет о перемене лица в обязательстве без непременного перевода долга. Право может быть уступлено не в полном объеме, а только в части¹²⁹.

При заключении договора финансирования необходимо правильно  выбрать форму договора, для того чтобы договор являлся действительным. Нормы гражданского законодательства о финансировании под уступку денежного требования не содержит правил относительно формы договора.

Поскольку финансовым агентом может быть только коммерческая организация¹³⁰, договор финансирования должен быть заключен как минимум в простой письменной форме¹³¹. Кроме того, поскольку к договору финансирования дополнительно применяются правила об общегражданской уступке, следовательно, форма уступки требования на основании заключенного договора финансирования должна соответствовать форме договора, на котором это денежное требование основано (в форме основного договора). То есть, уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной  регистрации,   должна   быть      зарегистрирована   в

¹²⁹ По данному вопросу в исследованиях имеются и другие мнения: «Передача стороной обязательства 
принадлежащего ей права без перевода возложенной на нее обязанности, равно как и выделение 
стороной обязательства из состава принадлежащего ей права и передача третьему лицу отдельного 
правомочия (например, правомочия требовать оплаты) привела бы к нарушению заданной нормами 
права определенной последовательности в развитии прав и обязанностей сторон (кредитора и должника), 
а в целом - к нарушению структуры правового регулирования». Только после выполнения всех 
обязанностей,  предусмотренных договором,  праводатель может уступить свое  право требования. 
(Ломидзе О.Г. Проблемы перехода гражданских прав и обязанностей. Дне. канд. юр. наук. Ростов-на- 
Дону., 1999. - С. 97-100)

¹³⁰ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 825

¹³¹ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 161 п. 1

 

73

порядке, установленном  для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом¹³².

Некоторые исследователи  считают, что форма договора финансирования должна соответствовать правилам формы договора общегражданской уступки¹³³. Действительно, если договор финансирования заключен в виде одного письменного документа, подписанного сторонами договора, что на практике чаще всего и происходит, то форма договора должна соответствовать требованиям законодательства о форме общегражданской уступки.

Однако другие исследователи  справедливо замечают, что не исключено, что стороны договора финансирования оформляют договор в виде нескольких документов, и на основании такого договора финансирования уступаются денежные требования, возникшие из договора поставки, требующего, к примеру, нотариальной регистрации. Такой договор может включать в себя «не только сделку по передаче (уступке) права требования, но и ряд других условий (характер услуг фактора, вознаграждение фактора, право не регресс и т.д.), которые непосредственно не связанны с оформлением самой передачи права. Распространение на эти условия требований ст. 389 ГК РФ ни из положений главы 24, ни из положений главы 43 ГК РФ не вытекает»¹³⁴.

Поэтому не форма  всего договора финансирования, а только «форма уступки подчиняется тем же правилам, что и обязательство между первоначальным кредитором и должником, из которого возникло уступаемое право требования»¹³⁵.

 Действительно,  нормы общей части Гражданского  Кодекса РФ устанавливают правило о том, что форма уступки требования должна подчиняться форме основного договора. Зачастую стороны, заключают

 

132 

Гражданский Кодекс Российской Федерации  ст. 389

 

¹³³ Эрделевский А. Договор факторинга // Российская юстиция. -1997. - № 1. - С. 17

¹³⁴ Новоселова Л. А. Финансирование под уступку денежного требования // Вестник Высшего 
Арбитражного Суда РФ. - 2001. - № 1. - С. 118

 

74

один договор  финансирования. Однако он может быть составлен в виде нескольких документов, либо в него могут быть внесены изменения. Если эти изменения не затрагивают условия об уступку, то их не обязательно оформлять в квалифицированной форме. Достаточно простой письменной формы, поскольку только форма уступки требования должна соответствовать форме основного договора, из которого возникло уступаемое право требования.

Таким образом, автор поддерживает позицию тех  исследователей, которые считают, что если договор финансирования заключен в виде одного подписанного сторонами документа, по которому уступается денежное требование, основанное на нотариально удостоверенном договоре поставки, то такой договор подлежит нотариальному удостоверению. Если же в этот договор стороны вносят изменения, подписывают дополнительное соглашение, в котором устанавливается дополнительная обязанность финансового агента осуществлять услуги для клиента и цена этих услуг, то такое дополнительное соглашение может быть совершено в простой письменной форме.