Правовые проблемы финансирования под уступку денежного требования

Таким образом, как справедливо замечают ряд  исследователей, "следует различать требования покупателя, связанные с самим переданным договором (например, с исполнением договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление встречного требования к зачету). Если первые всегда могут быть противопоставлены требованиям финансового агента, то вторые принимаются во внимание только в том случае, если они возникли до уступки требования (при

¹¹³ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 832

¹¹⁴ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 412

 

60

этом зачет  встречных требований должен производиться  с учетом общих положений обязательственного права)"¹¹⁵.

Даже если клиент и финансовый агент согласно заключенному между ними договору установят, что передаваемое финансовому агенту право не будет погашаться зачетом, такое ограничение не будет иметь силы в отношении должника, который все равно остается вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом. Передаваемое право не будет погашаться зачетом, если в основном договоре между клиентом и должником содержится такое условие.

По нашему мнению, важное теоретическое и практическое значение имеет вопрос о судьбе обеспечительного обязательства, поскольку зачастую основной договор между клиентом и должником содержит условие об обеспечении исполнения обязательств (неустойка, поручительство, банковская гарантия и другие).

В нормах гражданского законодательства не содержится положений  о  том, переходят ли права по обеспечительному обязательству к финансовому агенту вместе с основным правом требования. Поскольку к правоотношениям финансирования под уступку денежного требования дополнительно применяются правовые нормы об общегражданской уступке, то можно установить, что право первоначального кредитора переходит к новому в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не установлено договором. К новому кредитору переходят права,  обеспечивающие

исполнение  обязательства, а также другие, связанные  с требованием

не  права, в том числе право на неуплаченные проценты    .

Таким образом, финансовый агент в результате уступки имеет право требования уплаты денежных средств с должника по основному обязательству,   а   в   случае   нарушения   должником    обязательств,

¹¹⁵ СП Гришаев. Договор факторинга // Деньги и кредит. - 2001. - № 11. - С. 57

¹¹⁶ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 384

 

61

финансовый  агент вправе требовать с должника уплаты дополнительных денежных средств в соответствии с обеспечительными обязательствами. Также заметим, что при уступке основного обязательства, к финансовому агенту переходят и обеспечительные права, не имеющие денежный характер (например, залог, удержание имущества должника и другие). Таким образом, если должник нарушит свое обязательство, то финансовый агент, а не клиент получит неустойку. Единственным обеспечительным обязательством, которое может остаться между должником и клиентом, является, вероятно, вексель, если в нем содержится соответствующий приказ.

Как было отмечено выше, денежное требование является делимым  и 
может быть уступлено по частям. Значит теоретически можно допустить 
уступку права требования неустойки, не уступая основного 
обязательства. Однако обеспечительное обязательство - дополнительное 
к основному, призванное обеспечивать выполнение основного, а значит 
(ф/ должно      следовать      за      судьбой      основного.      Следовательно,

обеспечительное обязательство не может быть уступлено  отдельно от основного обязательства.

Подводя итоги, можно отметить, что денежное требование в правоотношениях финансирование под уступку денежного требования представляет собой уступаемое клиентом финансовому агенту право требовать от должника уплаты денежных средств, возникающее из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг должнику. Такое требование всегда является денежным, основано на договоре клиента и должника, может носить предпринимательский либо потребительский характер, как правило, является недокументированным, то есть не подкрепленным ценной бумагой.

Уступаемое  денежное требование может быть существующим и будущим. Существующее денежное требование - это денежное требование,   основанное   на   обязательстве   с   наступившим   сроком

 

62

исполнения, а будущее денежное требование - это денежное требование, основанное на обязательстве, срок исполнения которого еще не наступил, а также на обязательстве, которого еще нет на момент уступки, но оно возникнет в будущем. При этом последнее может быть предметом уступки в качестве способа обеспечения возврата заемных средств. Кроме того, финансовому агенту может быть уступлена часть денежного требования клиента к должнику.

Денежное  требование, уступаемое финансовому  агенту, должно быть идентифицировано любым способом, который позволял бы установить, что в момент возникновения каждого последующего права требования, именно оно уступается финансовому агенту по договору финансирования под уступку денежного требования.

Уступаемое  денежное требование должно быть действительным. Представляется, что денежное требование является действительным, если у должника отсутствуют какие-либо правовые основания его не исполнить. Однако по общему правилу клиент не гарантирует, что денежное требование является исполнимым.

Денежное  требование, уступаемое финансовому  агенту, может представлять основной долг должника перед клиентом, а также может включать права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. При этом финансовому агенту уступается и право требования денежных средств по основному договору и право на получение исполнения по обеспечительному обязательству.

Итак, денежное требование в правоотношениях финансирования под уступку денежного требования является право на получение определенных материальных благ (денежных средств), которое уступается финансовому агенту за вознаграждение. При этом сумма вознаграждения всегда меньше, чем сумма материальных благ (денежных средств), на которые вправе рассчитывать финансовый агент, которому переходит денежное требование.

 

63

Глава 2. Договор  финансирования под уступку денежного  требования. 1. Характеристика договора и его субъектов.

Правоотношения сторон в рамках финансирования под уступку денежного требования реализуются посредством заключения договора, устанавливающего конкретные права и обязанности его участников. В данном параграфе автор ставит задачу охарактеризовать договор  финансирования под уступку денежного требования (далее - договор финансирования) и его субъектов.

По договору финансирования под уступку денежного  требования 
одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать 
другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного 
требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), 
вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им 
работ или оказания услуг третьему лицу. В свою очередь клиент 
уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное 
* требование. Как видно из российского гражданского законодательства

денежное  требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки¹¹⁷.

 Таким  образом, гражданское законодательство России устанавливает две группы возможных договоров финансирования: первая группа регулирует уступку денежного требования против предоставления финансирования, вторая группа - уступку денежного требования в целях обеспечения исполнения другого обязательства

 

117 

Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 824

 

64

клиента перед  финансовым агентом. При этом договор  финансирования может быть сконструирован как смешанный¹¹⁸, если в обязанности финансового агента входит кроме финансирования, еще и предоставление дополнительных услуг. Нормы гражданского законодательства о предоставлении услуг дополнительно могут применяться к договорам финансирования¹¹⁹.

 В соответствии  с широким определением договора финансирования этот договор может быть сконструирован как реальный и как консенсуальный. Если договором финансирования предусмотрено, что финансовый агент передает клиенту денежные средства, а клиент уступает финансовому агенту денежное требование к должнику - то это реальный договор. Если же финансовый агент обязуется передать клиенту суммы финансирования, а клиент в свою очередь обязуется уступить финансовому агенту денежное требование, то это - консенсуальный договор. Стороны вправе выбрать одну из приведенных моделей договора.

Заключая договор финансирования, клиент удовлетворяет свои потребности в денежных средствах, поскольку, как правило, финансовый агент финансирует клиента сразу после выполнения последним своих обязательств по поставке. Финансовый агент в свою очередь имеет свои интересы. Ему уступается право требовать денежные средства от должника. Кроме того, финансовый агент всегда получает оплату за предоставление финансирования (комиссия, процент, маржа), размер которой определяется договором в зависимости от покрытия рисков, которые принимает на себя финансовый агент.

Оплата по договору может производиться в  различной форме. Она может быть твердо установленной, а может быть в форме процентов от стоимости   уступаемого   требования.   Комиссионное   вознаграждение

¹¹⁸ Гражданский Кодекс РФ ст. 421 а 3 предоставляет возможность участникам гражданского оборота заключать смешанные договоры.

119

Глава 39 Гражданского Кодекса  РФ.

 

65

финансового агента складывается из двух частей: первая - оплата за предоставляемые услуги, стоимость которых зависит от масштабов сделки, надежности поставщика и его покупателей и состава услуг (например, бухгалтерское, рекламное, маркетинговое обслуживание, информационные и прочие услуги); вторая - процент за авансированные поставщику средства. Как правило, при определении их размера за основу берется средняя процентная ставка по краткосрочным кредитам, однако, в зависимости от сроков действия договора финансирования и степени риска она может увеличиваться на несколько процентных пунктов.

Таким образом, договор финансирования всегда носит возмездный характер, поскольку финансирование предоставляется клиенту в обмен на право требования денежных средств, и это денежное требование должно быть действительным. Кроме того, финансовый агент получает вознаграждение за предоставленное финансирование.

 Цена услуг  финансового агента зачастую  устанавливается в процентах от реально взысканной суммы. Как отмечается в исследованиях, такое условие «приводит к тому, что ... договор приобретает некоторые черты посреднического договора, прежде всего комиссии»¹²⁰. Однако есть очень важное отличие между агентским договором (договором комиссии, договором поручения) и договором финансирования. В договоре финансирования финансовый агент взыскивая денежные средства с должника, выступает за свой счет и в своем интересе. В договоре поручения поверенный действует от имени и за счет поручителя, в договоре комиссии - от своего имени, но за счет комитента. В агентском договоре используется либо первый, либо второй вариант, или их сочетание.

¹²⁰ Скловский К.И. Собственность в гражданском праве /Учебно-практическое пособие. - М., 1999. - С. 464

 

66

Деятельность  финансового агента носит предпринимательский характер, поскольку предполагает получение вознаграждения за предоставление финансирования. Таким образом, договор финансирования является предпринимательским.

Финансовые  отношения в рамках договора финансирования оформляются договором финансирования, в котором определяется конкретный вид финансирования согласно действующему законодательству и интересов сторон по договору. Заключая договор финансирования, финансовый агент может реализовать свои обязанности по модели договора займа, купли-продажи, кредитного договора, договора агентирования и других договоров. Нормы гражданского законодательства, регулирующие финансирование под уступку денежного требования, являются для всех субъектов правоотношений общими. К конкретному виду договора применяются нормы о финансировании под уступку денежного требования, а также в вопросах, неурегулированных вышеуказанными нормами, дополнительные правовые нормы, регулирующие соответствующие правоотношения (купля-продажа, кредитование, агентирование и другие), если они не противоречат общим нормам законодательства, регулирующим финансирование под уступку денежного требования.

Для осуществления  операций по финансированию под уступку  денежного требования должно быть заключено  два договора: первый договор - это договор клиента и должника на поставку продукции или на выполнение услуг, и второй договор - договор финансирования под