Правовые проблемы финансирования под уступку денежного требования

Вряд ли можно  согласиться с тезисом о том, что финансирование под уступку осуществляется только в форме привлечения и размещения денежных средств, которого придерживаются некоторые юристы. Практикующие специалисты в области финансирования под уступку денежного требования справедливо отмечают, что "в отличие от банков, осуществляющих деятельность главным образом за счет привлечени- • средств на условиях «до востребования», источником средств для осуществления деятельности факторинговых организаций являются прежде всего собственные средства, а также заемные на условиях срочности"⁴⁰. По нашему мнению, коммерческому предприятию законодательство не запрещает на свои средства покупать какой-либо товар как и брать кредитные средства в банках и покупать на них что-либо. Аналогичным образом не должно быть никаких ограничений на покупку финансовым агентом денежного требования у клиента на средства, взятые в кредит в банке.

В дополнение хотелось бы отметить, что финансирование клиента в рамках правоотношений финансирования под уступку денежного требования не создает для него нового пассива (для целей бухгалтерского учета), в отличие от кредитования, которое является пассивом для клиента.

³⁹ .М Трейвиш / в статье «Финансовый хай-тек»// Эксперт. - 2000. - № 45. - С. 18

⁴⁰ Шульгина Т.С., Гусева В.И. Факторинг: быть или не быть?// Бизнес и банки. - 2000. - № 33. - С. 
2

 

23

При всей схожести понятий  финансирование под уступку денежного требования имеет принципиальные отличия от классического кредитования, хотя в ряде случаев, очевидно, оно может быть совершено в форме кредита, если денежное требование выступает как способ обеспечения платежа.

Как справедливо  отмечает ряд исследователей, финансирование под  уступку может быть совершено в форме эквивалентного обмена ценностями - денежные средства на денежное требование. Действительно, передавая денежные требования финансовому агенту, клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, если иное не предусмотрено договором финансирования под уступку денежного требования⁴¹. Получив финансирование и уступив денежное требование к дебиторам, клиент освобождается от обязанности перед финансовым агентом за возврат денежных средств. Клиент как бы продает финансовому агенту денежное требование.

Финансовый  агент в этом случае становится собственником денежного требования. Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляете путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает права на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование⁴².

 В теории  гражданского права нет однозначного  ответа на вопрос, являются ли имущественные права объектом права собственности.

Одни ученые правоведы считают, что в качестве объекта права собственности могут быть материальные предметы внешнего мира. В

⁴¹ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 827 п. 3 ⁴² Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 832

 

24

отношении права, поскольку оно не является вещью, могут возникать только обязательственные правоотношения (но не вещно-правовые)⁴³.

Другие ученые предлагают считать имущественное  право абстрактной бестелесной вещью. Отмечается, что бестелесное имущество - это «абстрактные права, имеющие определенную стоимость, выраженную в деньгах. Это результат развития юридической техники...Юридико-технические абстракции потеснили телесные вещи. Реальные вещи выступают в юридической жизни только через посредство прав, которые осуществляются в отношении этих вещей -это права вещные или обязательственные ... Каждое из этих прав может стать предметом сделки. С этого момента, когда возникает возможность такой продажи, права становятся имуществом»⁴⁴.

Таким образом, в пользу теории бестелесной вещи, и соответственно возможности    применения    нормы    о    купле-продаже    к    продаже имущественных прав, заявляется, что если объект можно продать, то приравнивается   к   вещи.   Соответственно   нормы   о   вещном   праве распространяются на такие правоотношения⁴⁵.

Однако противники теории бестелесных вещей утверждают, что объектом купли-продажи может быть только вещь физическая, а в порядке цессии уступаются права, не имеющие материальной оболочки. Денежное требование в силу своей нематериальности не относится к категории вещей, и нормы о вещах на него не распространяются. Это касается и норм о купле-продаже⁴⁶.

Российская  дореволюционная цивилистика также  по-разному  подходила к вопросу о возможности купли-продажи имущественных прав. Одними учеными отмечалось, что права могут передаваться только в порядке цессии, а нормы о купле-продаже не применяются

⁴³ В. Белов. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М. 1996. - С. 23-24

⁴⁴ Саватье Р. Теория обязательств: юридический и экономический очерк. - М., 1972. - С. 53-54

⁴⁵ Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных 
бумаг. -М, 1998.- С. 98.

 

25

безусловно  к уступке права по обязательству, поскольку они имеют ввиду переход права собственности на вещи, а не переход права на чужое действие»⁴⁷.

Другие ученые считали, что подмена понятий  купли-продажи и уступки права дает мало преимуществ⁴⁸. «При отчуждении прав не могут применяться правила, регулирующие отношения по купли- продажи вещи. Такие понятия, как риск случайной гибели, ассортимент, качество товара, гарантия качества, гарантийный срок, могут относиться только к вещам»⁴⁹.

Некоторые исследователи  считают, что цессия, имея абстрактный характер, присутствует в любом договоре купли-продажи⁵⁰.

Гражданское законодательство Российской Федерацш. имущественные права относит к вещам⁵¹. Также оно позволяет продажу имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав . Таким образом, российское гражданское законодательство допускает куплю-продажу прав. И мы будем исходить из этих правовых норм.

Действительно   в  ряде   случаев   финансирование   под  уступку денежного требования представляет собой куплю-продажу денежног' требования.  Однако рассматривать правоотношения финансирования под   уступку   денежного   требования   только   как   куплю-продажу денежного требования было бы узко.

Нормы гражданского законодательства, регулирующие правоотношения по финансированию под уступку денежного требования, регулируют в основном покупку финансовым агентом у

⁴⁶ Юддашбаева Л. Правовое регулирование оборота ценных бумаг (акций, облигаций). - М., 1999. - С. 
33-67

⁴⁷ Мейер Д.И. Русское гражданское право. Часть 2. М, 1997 - С. 116

⁴⁸ Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М, 1995 - С. 317

⁴⁹ Суханов Е.А. Актуальные вопросы гражданского права // Эж- Юрист. - 1999 - № 40 - С. 2

⁵⁰ Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных 
бумаг. М, 1998 -С.98

Гражданский Кодекс РФ ст. 128 ⁵² Гражданский Кодекс РФ ст. 454 п. 4

 

26

клиента денежного  требования. Но эти нормы в большинстве  своем являются диспозитивными. Следовательно, правоотношения сторон в финансировании под уступку денежного требования могут быть иными, отличающимися от купли-продажи денежного требования.

Анализ реальной практики коммерческих операций свидетельствует  о том, что имеет место практика, когда финансирование под уступку денежного требования может быть осуществлено с правом регресса к клиенту в  случае неисполнения  денежного требования должником. Такие правоотношения уже не похожи на правоотношения  купли-продажи. В этом случае финансовый агент не становится собственником денежного требования, и  может его вернуть клиенту в случае  не выполнения      обязанности      должниками.      Эти      правоотношения напоминают   заемные   правоотношения.   Однако   участники   сделок финансирования  под  уступку  могут  выбрать  финансирование,  при котором финансовый агент покупает денежное требование клиента к третьему лицу с правом регресса к клиенту в случае неисполнень должником денежного требования. Финансирование в данном случае будет осуществляться на  условиях купли-продажи,  а клиент  будет выступать гарантом должника перед финансовым агентом.

В рамках норм гражданского законодательства, регулирующих финансирование под уступку денежного требования, может быть заключен договор, в соответствии с которым финансовый агент покупает денежное требование у клиента и назначает последнего своим агентом по административному управлению дебиторскими задолженностями. Запись в счете-фактуре будет показывать должнику участие финансового агента, но вместо инструктирования его произвести платеж финансовому агенту, должника просят заплатить поставщику в пользу финансового агента. Таким образом, поставщик будет выступать как агент финансового агента.

 

 

 

27

Правовая  конструкция финансирования под  уступку денежного требования имеет в себе признаки различных договоров, регулируемых гражданским законодательством, однако не является самодостаточной. Законодательные нормы, регулирующие финансирование под уступку денежного требования, сформулированы достаточно широко и не уточняют многие важные аспекты взаимоотношений, возникающих между финансовым агентом и клиентом.

И хотя при  финансировании под уступку денежное требование зачастую переходит к финансовому агенту на «полном» праве, и финансирование осуществляется «путем покупки» требования финансовым агентом⁵³, используя конструкцию купли-продажи с переходом финансовому агенту права собственности на права в отношении должника (тем более, что общие положения о купли-продажи применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания и характера этих прав⁵⁴) законодатель: нормы о финансировании под уступку денежного требования в основном имеют диспозитивный характер, и финансирование может быть осуществлено в форме, далекой от купли-продажи денежного требования.

Таким образом, если правоотношения финансирования под  уступку денежного требования построены, как кредитные правоотношения, то к ним должны применяться нормы о финансировании. Однако, в тех аспектах, которые не урегулированы этими нормами, применяются гражданско-правовые нормы о кредите. Если правоотношения сторон финансирования сконструированы как купля-продажа денежного требования, то к ним субсидиарно с нормами о финансировании применяются нормы о купли-продажи. Аналогично к правоотношениям финансирования под уступку денежного требования могут применяться

 

⁵³ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 831 п. 1

⁵⁴ Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 454 п. 4

 

28

правовые  нормы, регулирующие и другие договорные правоотношения. Автор присоединяется к мнению о том, что "более правильно ... рассматривать положения главы 43 ГК РФ как общие, применимые ко всем видам договоров, независимо от использованной сторонами конструкции (купли-продажи, займа, кредита и т.д.)"⁵⁵

Таким образом, автор  разделяет точку зрения том, что, поскольку законодательство не содержит понятие «финансирование», в правоотношениях финансирования под уступку денежного требования оно может быть предоставлено на основании правовых конструкций, регулируемых различными нормами обязательственного права. Нормы гражданского законодательства РФ, регулирующие данную область, очевидно, являются общими для всех правоотношений финансирования под уступку денежного требования. К конкретным правоотношениям, возникающим при финансировании под уступку, применяются эти нормы, а также дополнительно правовые нормы, регулирующие  соответствующие правоотношения (купля-продажа, кредитование, агентирование и другие), если только они не противоречат общим нормам гражданского законодательства, регулирующим финансирование под уступку денежного требования.

Итак, по нашему мнению, для всех правоотношений финансирования общей нормой, очевидно, является то, что финансирование, являясь специфической   операцией,   осуществляется   именно   под   уступ, денежного требования.

⁵⁵ Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования// Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2000. - № 12. - С. 96

 

29 2. Уступка как условие получения финансирования.

Уступка занимает центральное место в правоотношениях финансирования под уступку денежного требования. Она как бы уравновешивает количественно и качественно финансирование и денежное требование.

В общетеоретическом  плане уступка в гражданском  праве  представляет собой переход права требования, принадлежащее одному лицу на основании обязательства, к другому лицу. Такой переход может иметь основанием сделки или нормы закона⁵⁶.

Если финансирование как правовая категория недостаточно разработана, то уступка достаточно определенное понятие в гражданском законодательстве. Она занимает закономерное место в различных формах совершения гражданского оборота.

Любое обязательство  предполагает наличие двух сторон: одна сторона, имеет право требовать от другой стороны совершения каких- либо действий, и соответственно другая сторона, обязана что-либо выполнить. Так у одной стороны возникает право требовать, у другой -признать свой долг. «По мере развития оборота обязательство во многом утратило личный характер, имеющееся у кредитора право требована стало рассматриваться как самостоятельная имущественная ценность. Право стало допускать изменение в субъектном составе обязательства, в том числе на стороне кредитора»⁵⁷. И соответственно лицо, имеющее право требования, вправе совершить определенное действие с целью отказа от имеющегося у него права в пользу третьего лица.